Gestación por sustitución e igualdad en el ámbito laboral: el acceso a la prestación por maternidad y la solicitud de trabajo a distancia a favor de los padres subrogantes

Abstract

Como es sabido, en España la gestación por sustitución no está permitida (art. 10 Ley sobre técnicas de reproducción humana asistida). Sin embargo, al tratarse de una práctica legal en otros Estados, la realidad ocasiona que se planteen ciertos problemas jurídicos relacionados con aquella. Entre ellos, destacan la determinación de la filiación de los niños, y la determinación de los derechos parentales de los padres subrogantes.

En relación con esta última cuestión, cabe resaltar las Sentencias dictadas en unificación de doctrina por el Tribunal Supremo, de 25 de octubre y de 16 de noviembre de 2016. En ellas, el Alto Tribunal reconoce por primera vez el derecho de los padres por gestación por sustitución a recibir las prestaciones por maternidad reconocidas por la Seguridad Social. Además, este derecho corresponde a ambos progenitores, sin distinción por razón de sexo. Así, a estos efectos, el Tribunal Supremo equipara la maternidad por sustitución a la maternidad por parto, la adopción, y el acogimiento.

Si esta equiparación se extiende al resto de derechos parentales, ello permitiría que los progenitores subrogantes se beneficiaran también de otros derechos parentales previstos en nuestro ordenamiento jurídico. En concreto, podrían solicitar la prestación de su trabajo a distancia, en virtud de la reciente modificación del artículo 34.8 del Estatuto de los Trabajadores, por el RDL 6/2019, de medidas urgentes para garantía de la igualdad de trato y de oportunidades entre mujeres y hombres en el empleo y la ocupación.